民辦非企業(yè)單位營業(yè)執(zhí)照（3篇）

【第1篇】民辦非企業(yè)單位營業(yè)執(zhí)照

一、事項名稱

主項名稱：基本醫(yī)療保險參保和變更登記

子項名稱：單位參保登記

二、事項描述

新成立用人單位（機關、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、個體經濟組織以及其他社會組織）自設立之日起30日內，申請辦理醫(yī)療保險參保登記。

醫(yī)療保障經辦機構根據申請單位提供的帶有統一社會信用代碼的證照完成醫(yī)療保險登記。

三、設定依據

1.《中華人民共和國社會保險法》中華人民共和國主席令第35號，第五十七條、第五十八條。2.《社會保險費征繳暫行條例》國務院令第259號，第七條、第八條。3.《國務院關于建立城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險制度的決定》（國發(fā)〔1998〕44號）。4.其他統籌地區(qū)相關政策。

四、辦理條件

用人單位應當自成立之日起三十日內憑帶有統一社會信用代碼的證照申請醫(yī)療保險登記。

五、辦件時限

5個工作日。

六、受理材料

1.《基本醫(yī)療保險單位參保信息登記表》 2.法定代表人身份證。 3.單位證照（依單位性質不同分別提供） 《統一社會信用代碼證書》（機關） 《事業(yè)單位法人證書》（事業(yè)） 《社會團體法人登記證書》（社會團體） 《營業(yè)執(zhí)照》（企業(yè)） 《民辦非企業(yè)單位登記證書》 （民辦非企業(yè)） 《個體工商戶營業(yè)執(zhí)照》 （個體工商戶）

七、辦理流程

1.現場辦理

業(yè)務申請。單位經辦人員攜帶單位參保登記受理相關材料，向醫(yī)保經辦機構提出單位參保登記申請。

業(yè)務受理。①核對材料是否齊全完整；②審核材料是否真實有效；③不符合條件的不予受理，并一次性告知原因。

業(yè)務審核。①審核材料是否合法合規(guī)；②審核是否符合辦理條件；③審核不通過的，一次性告知原因。

業(yè)務辦結。根據審核通過的材料在系統中辦理參保登記手續(xù)。

結果反饋。告知辦理結果。

八、流程圖解

九、注意事項

經辦人員在核對參保單位材料時，可能出現完整性、真實性和有效性問題。經辦人員將參保單位信息錄入系統時，可能出現準確性問題，影響參保人待遇享受。

【第2篇】民辦學校營業(yè)執(zhí)照

（一）籌備階段

準備材料

（1）申請設立屬民辦非企業(yè)單位性質民辦培訓學校的，須提交民辦非企業(yè)單位名稱預登記通知書。申請人應當事先向設立地的民政部門申請名稱預登記，民政部應當自收到申請之日起7個工作日內為舉辦者辦理名稱預登記，核發(fā)民辦非企業(yè)單位名稱預登記通知書，民辦非企業(yè)單位名稱預登記通知書的有效期為6個月。

（2）填寫籌備(設立)民辦學校審批表，完善申辦報告須寫明舉辦者、校長和學校名稱、辦學校址、經費籌措來源及數額、管理使用辦法，辦學內容、培養(yǎng)目標、辦學規(guī)模、辦學層次、辦學形式、辦學條件(設施、設備等)、內部管理體制。舉辦者為單位的應加蓋單位公章，舉辦者為公民個人的應由本人簽字。

（二）書面審查流程表(以深圳為例)

審查內 容

1.《深圳市教育培訓機構設立審批表》;

2.有籌設的，需提供籌設批準書;

3.經區(qū)民政部門]審核同意擬辦辦學機構的名稱核定通知書;

4.申辦報告;

5.聯合辦學協議書;

6.民辦學校章程( 草案) ;

7.場地租賃合同(附產權證明或房屋竣工驗收合格證明材料) ;

8.經核名的消防驗收合格意見書及室內裝修竣工圖紙;

9.開辦資金《驗資報告》;

10.開辦資金銀行存折、繳款單、銀行詢證函( 其中之一) ;

11.舉辦者的資格證明文件-舉辦者是法人的(即國家機構以外的社會組織)，應提交法人資格的證明文件;舉辦者為公民個人的，要求提供由戶籍所在地公安機關或司法公證部廣j出具的無刑事犯罪記錄證明;身份證、畢業(yè)證;

12.法定代表人、校長、董事會(或理事會)成員、管理人員、教師、財會人員的資格證明文件，包括:身份證、畢業(yè)證、資格證及法定代表人、校長的董事會(或理事會)聘書，法定代表人還要求提供由戶籍所在地公安機關或司法公證部出具的無刑事犯罪記錄證明;

13.校舍《房屋建筑工程和市政設施工程竣工驗收備案審批表》或住建部門]認可的建筑安全鑒定公司出具的校舍《房屋結構安全鑒定報告書》;

以上材料一式一份，窗口收件工作人員負責核對原件，并由提交，人和收件經辦人在復印件上簽名確認。

審查要 求

對申請人提交的文件、資料進行審查，逐項核對，提出審查意見。

審查程 序

局行政審批評審小組(民辦非學歷教育培訓機構評審組)對提交的文件、資料進行審核。

審查辦 法

對照審批條件審查書面材料。

審 查

判 斷

標 準

1.申請正式設立的是民辦非學歷教育培訓機構;除民辦非學歷教育培訓機構以外的其他培訓機構不予審批。

2.教學場地:培訓中心教學場地面積不少于300平方米、開展青少年課外輔導的不少于400平方米，培訓學校校舍建筑面積不少于2000平方米;租賃合同須經房屋租賃管理辦公室備案;租賃期不少于3年;場地用途不能為廠房或住宅;開展青少年課外輔導的，樓層不高于5層，培訓對象全為小學生的不高于4層。租賃合同須附產權證明或房屋竣工驗收合格證明材料。須取得用于成人(青少年)培訓用途的消防合格證明材料。

3.人員:(1 )應當正式設立理事會或董事會形式的決策機構;理事會或董事會由舉辦者或其代表、校長、教職工代表等人員組成，不少于5人，其中三分之一以上的理事或董事應當具有五年以上教育教學經驗;設理事長或董事長一人， 應當品行良好，具有政治權利和完全民事行為能力;國家機關工作人員不得擔任理事會、董事會成員。

(2)法定代表人:由理事長(董事長)或校長擔任;須具有政治權利和完全民事行為能力，無犯罪記錄。

(3)校長:校長只能在一-所民辦學校任職;要求具有教師資格并從事教育工作5年以上、或從事專業(yè)技術工作2年以上具有大學專科以上學歷和中級以上專業(yè)技術職稱。

(4)專任教師:培訓中心專任教師不少于5人、培訓學校專任教師不少于10人;具有中級專業(yè)技術職稱教師占專任教師總數的20%以上;開展青少年課外輔導的培訓機構具備中、小學教師資格證的教師不低于50%。

(5)財會人員: 2名，要求具有會計人員從業(yè)資格證書。

4.資金:培訓中心流動資金不低于5萬元、培訓學校流動資金不低于20萬元;培訓中心教學設備總值不少于10萬元、培訓學校教學設備總值不少于30萬元;培訓學校有滿足體育活動需要的運動場地和體育器材。

5.其他:

(1)有教育培訓機構章程和管理制度。開展青少年課外輔導的，要有教育教學以及安全管理專項管理制度，配備專職安全主任。

(2)教育培訓機構的分教點，按不低于培訓中心設置標準設置。

審查結 論

明確是否符合民辦非學歷教育培訓機構正式設立申請的條件。

a舉辦者的資格證明文件

舉辦者為個人應提交身份證、戶口本(出示原件、交復印件) ;舉辦者為社會組織應提交單位法人證書、營業(yè)執(zhí)照(出示原件、交復印件)。

公辦學校參與舉辦民辦學校的，須提交經主管的教育行政部門或者勞動和社會保障行政部門]的批準書。

b會計師事務所出具的注冊資金驗資報告

c學校章程

民辦非學歷教育教訓機構章程應包括以下內容:

1、學校的名稱、地址;

2、辦學宗旨、規(guī)模、層次、形式等;

3、學校資產的數額、來源、性質等;

4、理事會、董事會或者其他形式決策機構的產生方法、人員構成、任期、議事規(guī)則等;

5、學校的法定代表人;

6、出資人是否要求取得合理回報;

7、學校自行終止的事由;

8、章程修改程序;

9、學校應規(guī)定的其他事項。

d決策機構成員名單、簡歷及相關證明文件，決策機構有關會議決議。

主要包括:學校理事會、董事會或者其他形式決策機構首屆會議決議(成z寫明時間、地點、參加人、決議內容，包括通過學校辦學意租的決議、選舉董事長和任命校長的決議、全體成員簽字)，理事長(董事長)及理事(董事)身份證、戶口本原件及復印件，簡歷。

e辦學場地證明

自有辦學場地需提交相應的房屋和土地產權證明復印件(應加蓋公章) ;租賃場地應提交出租方的房地產產權證明的復印件( 需加蓋產權單位公章)、租賃協議(租賃協議應寫明校舍總面積和租賃期限)、消防、治安、衛(wèi)生合格證明文件。

f必要的教學設備和圖書資料的購置證明

g擬任校長的資格證明等文件

擬任校長的資格證明文件及所在單位意見。職稱證書或學歷證書原件及復印件，戶口本、身份證原件及復印件。決策機構聘任書。

h所設專業(yè)教師資格證書

包括:專業(yè)資格證書、專業(yè)技術職稱或技術等級證書原件及復印件。

i教學計劃

教學計劃中應寫明教學目標、開設課程、學習期限、教學安排、使用教材、考核方式。

另外，需要注意的是所使用場地產權性質不得為民居、工業(yè)用房;一般情況下，商業(yè)/辦公用地可以申請變更培訓用途，綜合用地部分地區(qū)需特殊處理。理論上場地租賃后立馬需要到當地消防行政管理部]遞交備案材料獲取消防備案證明，否則被舉報或巡查到后會被約談處罰。

籌設申請?zhí)顚戇f交前需要約請教育局相關人員實地查看場地確認具備辦學條件后方可簽約場地，申請及辦學消防許可申清最好同時著手進行。在籌設期間不得以任何形式開展辦學活動。

（三）籌備（設立）民辦學校審批申請表格，共11個：

表一：學校申辦報告

表二：舉辦者（社會組織）基本情況

表三：舉辦者（公民個人）基本情況

表四：擬辦學校資金、資產情況

表五：學校章程（8則）

表六：擬任學校法定代表人登記表

表七：擬任學校校長登記表

表八：擬任學校機構成員登記表

表九：學校擬任教師登記表

表十：學校擬任財會人員登記表

表十一：擬辦學校辦學審批表

(四) 正式行政申請

1、前置條件符合，向教育局提交籌設申請;

達到設置標準的可以直接申請正式設立，由舉辦者向當地教育局提出正式申請。

2、等待審批結果(跟進辦學消防) ;

申請材料齊全、符合法定形式，或者申請人按照本行政機關的要求提交全部補正申請材料的，當地教育局將受理行政許可申請。

3、資料備齊，提交正式申請;

受理，將出具加蓋當地教育局的專用印章和注明日期的書面憑證。不予受理，將會出具原因。

4、等待審批(不得任何形式開展辦學) ;

對申請材料依法進行審查和實地考察。

5、批準成立，頒發(fā)辦學許可證;不批準的，書面告知原因。

對申請人的申請符合條件的，當地教育局將依法做出準予行政許可的書面決定。

對申請人的申請不符合條件的，當地教育局將做出不予行政許可的書面決定，并書面說明理由，以及告知申請人享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利。

一般來說:

1、名稱預核準辦理周期為7個工作日，有效期為6個月。

2、消防備案審批周期為30個工作日。

3、消防正式審批周期為20個工作日。

4、辦學籌設申請審批周期為30個工作日，有效期為3年。

5、辦學正式遞交審批周期為20個工作日

(五) 申請辦學消防

（1）消防申請流程

1、先到當地消防辦事大廳咨詢領取準備相關材料;

2、將準備好的資料帶去辦事窗口錄人，參加備案抽查;

3、進人裝修報審流程準備裝修;

4、考察通過后開始裝修，竣工后進入驗收階段;

5、提交所需所有材料等待審批;

6、20個工作日內會給出書面消防合格證書，不合格會給出書面整改意見。

（2）申請《辦學消防許可證》所需的材料

消防備案需要的主要材料:

1、《建筑消防設計防火審核申報表》;

2、《 自動消防設施設計防火審核申報表》;

3、計委、規(guī)劃、土地等主管部的立項批文及其它有關文件(土地產權證明或租賃協議書及其復印件、會議紀要、領導批文等) ;

4、1 : 500總平面圖及室外消防給水圖;

5、建筑平、立、剖面圖;

6、有關消防部分的設計圖紙和設計計算書(含消防給水、供電、通風、空調及火災自動報警系統、自動噴水滅火系統、防煙及排煙系統) ;

7、工業(yè)項目另報生產工藝流程圖和說明書(說明原料及產品的品種、數量、規(guī)格、閃點、燃點、爆炸極限、儲存方式等) ;

備案項目

備案報送 材 料

注意事項

建筑消防

1.《建筑消防設計防火審核申報表》;

2.《自動消防設施設計防火審核建筑消防申報表》;

3.紀委、規(guī)劃、土地等主管部的立項批文及其它有關文件( 土地產權證明或租賃協議書及其復印件、會議紀要、領導批文等) ;

4.1:500總平面圖及室外消防給水圖;

5.建筑平、立、剖面圖;

6.有關消防部分的設計圖紙和設計計算書(含消防給水、供電、通風、空調及排煙系統) ;

7.工業(yè)項目另報生產工藝流程圖和說明書(說明原料及產品的品種、數量、規(guī)格、閃點、燃點、爆炸極限、儲存方式等) ;

①所有需要填寫遞交的表格在辦事窗口處或相關網站都可以拿到，按實際要求填寫遞交即可。

②所有涉及到場地資質(產權證、 房產證、消防合格證、竣工驗收、租賃合同等)的書面證明，在簽訂場地協議前，要求他們提供這些資料以供后續(xù)使用，最好設置不提供，承擔違約責任的前置條件。

③大部分資料提供復印件即可，部分材料需要原件或者加蓋公章的復印件，每個地區(qū)具體管理辦法不同，提前咨詢有關部門。

④備案同時可以進行裝修報審，獲得“施工許可”

報審建筑內裝修項目消防

1.《建筑內部裝修防火審核申報報審建筑表》;

2. 施工單位資質等級證書及復印件;

3.所裝修建筑產權證明或租賃協議書及復印件;

①辦消防最麻煩的是一些比較細的條件:過道寬度、通風面積、消防栓、消防噴淋、煙感報警器、消防警鈴等相關消防要求，對于品牌、規(guī)格、密封

辦消防最麻煩的是些比較細的條件: 過道寬度、通風面積、消防栓/消防噴淋/煙感報警器/消防警鈴等相關消防要求，對于品牌、規(guī)格、密度、數量都有著冗長死板的規(guī)定，其中有一樣不過關就有可能要求整改。關鍵點在于有此場地是先天條件不足，不具備整改條件。

辦證不容易，辦學要珍惜。辦學許可證是社會對你的一種認可，一定要辦！辦學許可證的取得是規(guī)范辦學的過程，切不要有任何僥幸心理！關于培訓機構如何申辦“民辦學校辦學許可證”的詳細，你們覺得本篇文章對您有幫助，但無從下手的話可以請力學專家協助代辦！咨詢電話 13871183627

【第3篇】民辦學校有營業(yè)執(zhí)照嗎

作者介紹

謝秋榮, 執(zhí)業(yè)律師, 現為北京市中銀律師事務所合伙人

本文作者在對《公司法》進行注釋的過程中所作的研究，圍繞“營利性民辦學校與《公司法》”這一專題，陸續(xù)推出系列文章，分享作者的部分思考、發(fā)現和研究。

這一專題研究，將由12篇文章組成。

本次研究為第一篇：營利性民辦學校是不是只能采取公司的形式？

營利性民辦學校是營利法人嗎？是不是只能采取公司形式？是的，只能采取公司形式，但這是基于工商總局的要求，而非《民辦教育促進法》本身的明確規(guī)定。請見本文的分析。

提示:由于本文論述部分內容較長，為了方便讀者高效閱讀，特推出【干貨版】和【完整論述版】兩部分，其中【干貨版】將本文第四部分即結論部分提前，便于時間有限的讀者快速得到本文精華，而【完整論述版】則適合愛刨根究底的讀者慢慢研讀，享受思辨之美。

干貨版

關于營利性民辦學校的民事主體地位，我傾向于認為：

一是，《民辦教育促進法》將營利性民辦學校界定為營利性的法人，屬于《民法總則》所說的營利法人。但是，《民辦教育促進法》和《民法總則》本身沒有對營利性民辦學校屬于公司制企業(yè)法人還是非公司制企業(yè)法人或其他營利法人作出界定。

二是，《民辦教育促進法》本身并沒有直接地、一般性地規(guī)定“營利性民辦學校適用《公司法》”或“營利性民辦學校應當依照《公司法》進行登記”，不能從《民辦教育促進法》的規(guī)定本身得出“營利性民辦學校應當統一適用《公司法》”的結論，也不能從《民辦教育促進法》本身得出“營利性民辦學校屬于《公司法》規(guī)范的公司制企業(yè)法人”或“營利性民辦學校只能采取公司制企業(yè)法人的形式”的結論。

三是，目前，國務院并沒有限定營利性民辦學校只能采取公司制企業(yè)法人的形式。

四是，營利性民辦學校只能采取公司制企業(yè)法人的形式，并非《民辦教育促進法》的直接規(guī)定，而是《工商總局、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》（工商企注字[2017]156號）提出的要求。

五是，現階段，在全國人大常委會出臺新的法律或法律解釋、國務院出臺新的行政法規(guī)或決定之前，營利性民辦學校只能根據《工商總局、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》登記為公司制企業(yè)法人，從而，營利性民辦學校屬于營利法人中的公司制企業(yè)法人。

六是，《工商總局、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》（工商企注字[2017]156號）要求營利性民辦學校只能采取公司制企業(yè)法人的形式，有其合理性，但也有其不當之處，尤其是，不符合《立法法》第45條第一款關于“法律解釋權屬于全國人民代表大會常務委員會”的規(guī)定；并且，《工商總局、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》（工商企注字[2017]156號）事實上創(chuàng)設了特殊的公司，卻沒有充分的上位法依據。

七是，應由全國人大常委會對《民辦教育促進法》作出法律解釋，參考《中外合資經營企業(yè)法》第4條的立法先例，明確規(guī)定“營利性民辦學校應當依照《公司法》登記為有限責任公司”或“營利性民辦學校為有限責任公司”為宜。這是最理想和最妥當的做法。

八是，在短期內難以由全國人大常委會對《民辦教育促進法》作出法律解釋的情況下，至少應當參考《外資企業(yè)法實施細則》和《中外合作經營企業(yè)法實施細則》的立法先例，由國務院明確規(guī)定“營利性民辦學校應當依照《公司法》登記為有限責任公司”或“營利性民辦學校為有限責任公司”；并且，將來修訂《民辦教育促進法實施條例》時，也應當對此有所規(guī)定。這可能是現階段更為切實可行的做法。

完整論述版

一、營利性民辦學校屬于營利法人

作為“調整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關系和財產關系” 的民事基本法律，《民法總則》將民事主體區(qū)分為自然人、法人和非法人組織這三大類；在此基礎上，《民法總則》又將作為民事主體的法人進一步細分為營利法人、非營利法人、特別法人這三大類。

由于《民辦教育促進法》（2023年修正）第10條第三款規(guī)定了“民辦學校應當具備法人條件”、第19條第一款規(guī)定了“民辦學校的舉辦者可以自主選擇設立非營利性或者營利性民辦學校。但是，不得設立實施義務教育的營利性民辦學?！?、第19條第三款規(guī)定了“營利性民辦學校的舉辦者可以取得辦學收益，學校的辦學結余依照公司法等有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理”和第19條第四款關于“民辦學校取得辦學許可證后，進行法人登記，登記機關應當依法予以辦理”，因此，我理解，《民辦教育促進法》是將營利性民辦學校界定為營利性的法人的；從而，營利性民辦學校應當屬于《民法總則》第76條第一款所說的營利法人，即“以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人”。

因此，根據《民辦教育促進法》和《民法總則》的上述規(guī)定，得出“營利性民辦學校屬于營利法人”這樣的結論，應當不成問題。

二、目前，營利性民辦學校只能采取公司制企業(yè)法人的形式，并非《民辦教育促進法》的直接規(guī)定，而是工商總局的要求

不過，根據《民法總則》第76條第二款的規(guī)定，營利法人既包括公司制企業(yè)法人（即有限公司和股份公司），又包括非公司制企業(yè)法人，還包括由《民法總則》以“等”字兜底的“其他營利法人”——只不過，現階段尚未出現不屬于企業(yè)法人的其他營利法人的實例罷了。

問題是，營利性民辦學校屬于哪一種營利法人？或者，營利性民辦學?？梢圆扇∧囊环N或哪幾種營利法人的形式？還是只能采取公司形式？

對此，我的理解是，《民辦教育促進法》本身沒有直接作出規(guī)定，需要結合其他法律法規(guī)的規(guī)定加以分析。

（一）《民辦教育促進法》沒有要求營利性民辦學校只能采取公司制企業(yè)法人的形式

縱觀全文，《民辦教育促進法》分別在其第19條第三款和第59條第二款提及《公司法》：

第十九條第三款 營利性民辦學校的舉辦者可以取得辦學收益，學校的辦學結余依照公司法等有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。

第五十九條第二款 ……營利性民辦學校清償上述債務后的剩余財產，依照公司法的有關規(guī)定處理。

根據上述規(guī)定，我理解，《民辦教育促進法》明確了，在以下兩種情況下，應當適用《公司法》的相關規(guī)定：

一是，營利性民辦學校的辦學結余，依照《公司法》和其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理，其中既包括《公司法》第166條關于公司的稅后利潤的分配的規(guī)定，也包括《會計法》《企業(yè)所得稅法》等法律法規(guī)有關企業(yè)財務、會計、稅務處理的規(guī)定。

二是，營利性民辦學校終止時，清償各項債務后的剩余財產的分配，適用《公司法》的有關規(guī)定，即《公司法》第186條第二款關于“公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配”的規(guī)定。

除此之外，《民辦教育促進法》只是在其第19條第四款原則性地規(guī)定了“民辦學校取得辦學許可證后，進行法人登記，登記機關應當依法予以辦理”，《民辦教育促進法》本身并沒有直接地、一般性地規(guī)定“營利性民辦學校適用《公司法》”或“營利性民辦學校應當依照《公司法》進行登記”。

注意到，1995年首次通過的《商業(yè)銀行法》第2條關于“本法所稱的商業(yè)銀行是指依照本法和《中華人民共和國公司法》設立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結算等業(yè)務的企業(yè)法人”的規(guī)定，不僅明確了商業(yè)銀行的企業(yè)法人地位，還明確將商業(yè)銀行界定為“依照《公司法》設立的公司制企業(yè)法人”。

并且，在此基礎上，國務院辦公廳在1996年10月28日專門以《國務院辦公廳關于商業(yè)銀行的組織形式和組織機構適用公司法日期的復函》（國辦函[1996]65號）明確要求“《中華人民共和國商業(yè)銀行法》施行前設立的商業(yè)銀行，其組織形式和組織機構不完全符合《中華人民共和國公司法》規(guī)定的，適用該法規(guī)定的日期為1997年7月1日”、“《中華人民共和國商業(yè)銀行法》施行前設立的商業(yè)銀行，在1997年7月1日前(國有獨資商業(yè)銀行在1997年12月31日前)，其組織形式和組織機構可以繼續(xù)沿用原有的規(guī)定”。

與此不同，《民辦教育促進法》并沒有明確規(guī)定“營利性民辦學校的設立和登記，適用《公司法》的相關規(guī)定”，或作出與此類似的規(guī)定。

這跟《外資企業(yè)法》和《中外合作經營企業(yè)法》是相似的。

與《民辦教育促進法》只是規(guī)定了“民辦學校應當具有法人條件”、并沒有將營利性民辦學校界定為公司制企業(yè)法人或企業(yè)法人類似，《外資企業(yè)法》本身也只是規(guī)定了“外資企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格”，也沒有直接將具有法人資格的外資企業(yè)界定為公司制企業(yè)法人或企業(yè)法人；《中外合作經營企業(yè)法》本身也只是規(guī)定了“合作企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格”，也沒有直接將具有法人資格的中外合作經營企業(yè)界定為公司制企業(yè)法人或企業(yè)法人。

不過，值得注意的是，針對具有法人資格的外資企業(yè)，在《外資企業(yè)法》的上述規(guī)定的基礎上，國務院1990年10月28日批準、原對外經濟貿易部1990年12月12日發(fā)布并經國務院分別在2001年和2023年先后兩次修訂的《外資企業(yè)法實施細則》第18條第一款則明確規(guī)定了“外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司。經批準也可以為其他責任形式”；針對具有法人資格的中外合作經營企業(yè)，在《中外合作經營企業(yè)法》上述規(guī)定的基礎上，國務院1995年8月7日批準、原對外貿易經濟合作部1995年9月4日發(fā)布并經國務院分別在2023年、2023年先后三次修訂的《中外合作經營企業(yè)法實施細則》第14條第一款也明確規(guī)定了“合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責任公司”。

此外，與《民辦教育促進法》第20條和第22條規(guī)定營利性民辦學校的董事會是其決策機構、行使決定學校的一切重大事項的職權類似，《中外合資經營企業(yè)法》第6條也規(guī)定了“合營企業(yè)設董事會，……董事會根據平等互利的原則，決定合營企業(yè)的重大問題”、“董事會的職權是按合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產經營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)，以及總經理、副總經理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權和待遇等”。

所不同的是，《中外合資經營企業(yè)法》還在其第4條明確規(guī)定了“合營企業(yè)的形式為有限責任公司”，而《民辦教育促進法》本身則未對營利性民辦學校的形式作出明確的規(guī)定。

基于上述，我傾向于認為，不能從《民辦教育促進法》本身得出“營利性民辦學校應當統一適用《公司法》”的結論，也不能從《民辦教育促進法》本身得出“營利性民辦學校屬于《公司法》規(guī)范的公司制企業(yè)法人”或“營利性民辦學校只能采取公司制企業(yè)法人的形式”的結論。

甚至，是不是可以這么理解，即：“《民辦教育促進法》本身只是將營利性民辦學校界定為營利法人；至于營利性民辦學校屬于哪一種營利法人，《民辦教育促進法》本身是持開放態(tài)度的，即：既不作限制、也不提具體要求，在不違反法律的前提下，營利性民辦學?？梢允侨魏我环N形式的營利法人”？

此外，考慮到《民辦教育促進法》只是在其第19條第三款和第59條第二款提及《公司法》，并且只是在民辦學校的辦學結余和剩余財產分配方面明確適用《公司法》的相關規(guī)定，是不是也可以這么理解，即：“《民辦教育促進法》本身并不希望營利性民辦學校的其他事項適用《公司法》的相關規(guī)定”？

我理解，從《民辦教育促進法》的角度，這些都是開放的問題，完全可以有不同的答案；甚至，全國人大常委會完全可以在《民法總則》第76條第二款所規(guī)定的公司制企業(yè)法人和非公司制企業(yè)法人之外，創(chuàng)設一種新形式的營利法人，將營利性民辦學校界定為《民法總則》第76條第二款所說的“等”字所對應的“其他營利法人”。

當然，這些問題都有待明確——由全國人大常委會作出法律解釋，是最為妥當的。

不過，參照《外資企業(yè)法實施細則》和《中外合作經營企業(yè)法實施細則》的立法先例，由國務院予以明確，也未嘗不可。

（二）國務院沒有限定營利性民辦學校只能采取公司制企業(yè)法人的形式

如前所述，與《民辦教育促進法》在通過其第20條和第22條規(guī)定營利性民辦學校的董事會是其最高權力機構的同時，只是在其第10條第三款規(guī)定了“民辦學校應當具備法人條件”、并沒有對營利性民辦學校的形式作出明確的規(guī)定類似，《中外合作經營企業(yè)法》也是在其第12條第一款規(guī)定“合作企業(yè)應當設立董事會或者聯合管理機構，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題”的同時，只是在其第2條第二款規(guī)定了“合作企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格”，并未對中外合作經營企業(yè)的形式作出明確的規(guī)定。

所不同的是，針對中外合作經營企業(yè)，國務院1995年8月批準的、原對外貿易經濟合作部發(fā)布的行政法規(guī)《中外合作經營企業(yè)法實施細則》的第14條第一款明確規(guī)定了“合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責任公司”，從而，通過行政法規(guī)對具有法人資格的中外合作經營企業(yè)的形式進行了明確界定?！锻赓Y企業(yè)法》和《外資企業(yè)法實施細則》也有類似的做法。

不過，現階段，針對營利性民辦學校，在國務院層面，在《全國人民代表大會常務委員會關于修改〈中華人民共和國民辦教育促進法〉的決定》于2023年11月7日獲得通過之后，2023年12月29日的《國務院關于鼓勵社會力量興辦教育促進民辦教育健康發(fā)展的若干意見》（國發(fā)[2016]81號）也只是規(guī)定了“營利性民辦學校舉辦者可以取得辦學收益，辦學結余依據國家有關規(guī)定進行分配”、“選擇登記為營利性民辦學校的，應當進行財務清算，依法明確財產權屬，終止時，民辦學校的財產依法清償后有剩余的，依照《中華人民共和國公司法》有關規(guī)定處理”、“非營利性和營利性民辦學校按照登記的法人屬性，根據國家有關規(guī)定執(zhí)行相應的會計制度”，并沒有對營利性民辦學校是否屬于公司制企業(yè)法人作出明確的界定。

此外，國務院尚未對2004年的《民辦教育促進法實施條例》進行修改，也尚未出臺其他文件對此予以明確。

基于上述，現階段，國務院沒有直接要求營利性民辦學校只能采取公司制企業(yè)法人的形式。

（三）工商總局要求由教育部門審批的營利性民辦學校登記為公司制企業(yè)法人

針對營利性民辦學校的登記，教育部、人力資源社會保障部、民政部、中央編辦、工商總局2023年12月30日印發(fā)的《民辦學校分類登記實施細則》（教發(fā)[2016]19號）第9條規(guī)定了“正式批準設立的營利性民辦學校，依據法律法規(guī)規(guī)定的管轄權限到工商行政管理部門辦理登記”，第10條規(guī)定了“登記管理機關對符合登記條件的民辦學校，依法依規(guī)予以登記，并核發(fā)登記證或者營業(yè)執(zhí)照……”。據此，營利性民辦學校應當由工商行政管理部門登記，領取營業(yè)執(zhí)照。

值得注意的是，從《民辦學校分類登記實施細則》上述規(guī)定本身，也不能得出“營利性民辦學校只能采取公司制企業(yè)法人的形式”的結論。因為，根據《企業(yè)法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》，現階段，由工商行政管理部門登記的、領取營業(yè)執(zhí)照的法人，既包括公司制企業(yè)法人，也包括非公司制企業(yè)法人。

不過，2023年8月31日的《工商總局、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》（工商企注字[2017]156號）則明確規(guī)定了：營利性民辦學校“應當按照《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國民辦教育促進法》有關規(guī)定，登記為有限責任公司或者股份有限公司，其名稱應當符合公司登記管理和教育相關法律法規(guī)的規(guī)定”。

并且，盡管人力資源和社會保障部并非《工商總局、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》（工商企注字[2017]156號）的聯合發(fā)文單位，但是，由于《工商總局、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》（工商企注字[2017]156號）規(guī)定了“營利性民辦培訓機構名稱登記管理參照本通知執(zhí)行，法律法規(guī)和國務院決定另有規(guī)定的從其規(guī)定”，因此，由人力資源社會保障部門審批的實施以職業(yè)技能為主的職業(yè)資格培訓、職業(yè)技能培訓的營利性民辦學校，也應當遵守這一文件的上述要求。

至此，盡管上位法未作限定，通過上述部門規(guī)范性文件（因上述文件本身并沒有提及“經國務院批準”），工商總局對《民辦教育促進法》有關營利性民辦學校的形式的規(guī)定進行了限制和縮小適用，明確要求所有的營利性民辦學校只能登記為公司制企業(yè)法人，而不能登記為非公司制企業(yè)法人、也不能登記為其他形式的營利法人——當然，以部門規(guī)范性文件對《民辦教育促進法》進行限制適用是否適當，則應另當別論（具體分析，請見后文）。

基于上述，在全國人大常委會出臺新的法律或法律解釋、國務院出臺新的行政法規(guī)或決定之前，根據《工商總局、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》，現階段，營利性民辦學校只能登記為公司制企業(yè)法人，從而，營利性民辦學校屬于營利法人中的公司制企業(yè)法人。

三、工商總局要求營利性民辦學校只能采取公司制企業(yè)法人的形式的評析

應當說，工商總局要求營利性民辦學校只能采取公司制企業(yè)法人的形式，有其合理性，但也有其不當之處。

（一）合理性

之所以說有其合理性，是基于以下幾個方面的理由：

第一，盡管《民法總則》第76條第二款明確了營利法人包括公司制企業(yè)法人、非公司制企業(yè)法人和其他營利法人，但是，現階段，尚未普遍出現（如果不是沒有出現的話）除公司制企業(yè)法人、非公司企業(yè)法人之外的其他形式的營利法人，尚未出臺有關其他形式的營利法人的登記的法律法規(guī)。

第二，盡管《企業(yè)法人登記管理條例》第2條規(guī)定了“具備法人條件的下列企業(yè)，應當依照本條例的規(guī)定辦理企業(yè)法人登記：（一）全民所有制企業(yè)；（二）集體所有制企業(yè)；（三）聯營企業(yè)；（四）在中華人民共和國境內設立的中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外資企業(yè)；（五）私營企業(yè)；（六）依法需要辦理企業(yè)法人登記的其他企業(yè)”，但是，營利性民辦學校不應作為“全民所有制企業(yè)”、“集體所有制企業(yè)”或“聯營企業(yè)”登記為企業(yè)法人。

一是，就《企業(yè)法人登記管理條例》所說的全民所有制企業(yè)而言，根據《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》（2023年修正）第2條的規(guī)定，全民所有制工業(yè)企業(yè)是“依法自主經營、自負盈虧、獨立核算的社會主義商品生產和經營單位”、“財產屬于全民所有，國家依照所有權和經營權分離的原則授予企業(yè)經營管理”；而根據《民辦教育促進法》第2條、第10條第三款和第12條的規(guī)定，營利性民辦學校屬于“國家機構以外的社會組織或者個人，利用非國家財政性經費，面向社會舉辦”的“實施學歷教育、學前教育、自學考試助學及其他文化教育”或“實施以職業(yè)技能為主的職業(yè)資格培訓、職業(yè)技能培訓”的營利法人；因此，營利性民辦學校不屬于全民所有制工業(yè)企業(yè)。

二是，就《企業(yè)法人登記管理條例》所說的集體所有制企業(yè)而言，根據《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》（2023年修訂）第2條和第4條的規(guī)定，城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)是“財產屬于勞動群眾集體所有、實行共同勞動、在分配方式上以按勞分配為主體的社會主義經濟組織”，其中的“勞動群眾集體所有，應當符合下列中任一項的規(guī)定：（一）本集體企業(yè)的勞動群眾集體所有；（二）集體企業(yè)的聯合經濟組織范圍內的勞動群眾集體所有；（三）投資主體為兩個或者兩個以上的集體企業(yè)，其中前（一）、（二）項勞動群眾集體所有的財產應當占主導地位”；根據《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》（2023年修訂）第2條、第4條和第18條的規(guī)定，鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)是“鄉(xiāng)（含鎮(zhèn)，下同）村（含村民小組，下同）農民集體舉辦的企業(yè)”，其主要任務是“發(fā)展商品生產和服務業(yè)，滿足社會日益增長的物質和文化生活的需要；調整農村產業(yè)結構，合理利用農村勞動力；支援農業(yè)生產和農村建設，增加國家財政和農民的收入；積極發(fā)展出口創(chuàng)匯生產；為大工業(yè)配套和服務”，其財產“屬于舉辦該企業(yè)的鄉(xiāng)或者村范圍內的全體農民集體所有，由鄉(xiāng)或者村的農民大會（農民代表會議）或者代表全體農民的集體經濟組織行使企業(yè)財產的所有權”；而根據《民辦教育促進法》第2條和第10條第三款的規(guī)定，營利性民辦學校屬于“國家機構以外的社會組織或者個人，利用非國家財政性經費，面向社會舉辦”的營利法人，因此，營利性民辦學校也不屬于城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)。

三是，就《企業(yè)法人登記管理條例》所說的聯營企業(yè)而言，根據《民法通則》第51條的規(guī)定，聯營企業(yè)是企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯營，組成的具有法人資格的新的經濟實體；而根據《民辦教育促進法》第2條、第10條第三款和第12條的規(guī)定，營利性民辦學校屬于“國家機構以外的社會組織或者個人，利用非國家財政性經費，面向社會舉辦”的營利法人，因此，營利性民辦學校也不屬于聯營企業(yè)。

四是，就《企業(yè)法人登記管理條例》所說的“在中華人民共和國境內設立的中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外資企業(yè)”而言，由于《公司法》第217條規(guī)定了“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定”、《中外合資經營企業(yè)法》（2023年修正）第4條第一款規(guī)定了“合營企業(yè)的形式為有限責任公司”、《中外合作經營企業(yè)法》（2023年修正）第2條第二款規(guī)定了“合作企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格”和《中外合作經營企業(yè)法實施細則》（2023年修訂）第14條第一款規(guī)定了“合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責任公司”、《外資企業(yè)法》（2023年修正）第8條規(guī)定了“外資企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格”和《外資企業(yè)法實施細則》第18條第一款規(guī)定了“外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司。經批準也可以為其他責任形式”，因此，“在中華人民共和國境內設立的中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外資企業(yè)”實際上也是依照《公司法》設立的公司制企業(yè)法人。在符合《民辦教育促進法》和國務院關于境外的組織和個人在中國境內合作辦學的辦法（目前為《中外合作辦學條例》）的規(guī)定的情況下，中外合作舉辦的營利性民辦學校是依照《公司法》登記的公司制企業(yè)法人。

五是，就《企業(yè)法人登記管理條例》所說的私營企業(yè)而言，根據《私營企業(yè)暫行條例》第2條和第6條的規(guī)定，私營企業(yè)是指企業(yè)資產屬于私人所有、雇工八人以上的營利性的經濟組織，分為獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和有限責任公司三種。根據《民法總則》，只有私營企業(yè)中的有限責任公司才屬于法人，私營企業(yè)中的個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)都不屬于法人、而屬于非法人組織。根據《民辦教育促進法》第2條和第10條第三款的規(guī)定，營利性民辦學校屬于“國家機構以外的社會組織或者個人，利用非國家財政性經費，面向社會舉辦”的營利法人，因此，營利性民辦學校可以作為有限責任公司申請法人登記。

第三，在法律、行政法規(guī)、國務院的文件未作規(guī)定的情況下，工商總局制定具體的實施辦法，是有必要的。

基于上述，由于營利性民辦學校不屬于全民所有制企業(yè)、城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)或聯營企業(yè)，因此，《工商總局、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》（工商企注字〔2017〕156號）要求營利性民辦學校登記為有限公司或股份公司，有其合理性和必要性。

（二）不當之處

不過，《工商總局、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》（工商企注字〔2017〕156號）要求營利性民辦學校登記為有限公司或股份公司，也有其不當之處，主要理由有以下三點。

第一，在作為法律的《民辦教育促進法》本身只是將營利性民辦學校界定為營利法人、但并未對其采取哪種營利法人的形式作出限制性規(guī)定，并且國務院目前也尚未作出限制性規(guī)定的情況下，工商總局和教育部以部門規(guī)范性文件的方式，要求營利性民辦學校只能登記為有限公司或股份公司，是對《民辦教育促進法》進行的限制適用，也對相關舉辦者設立營利性民辦學?？梢圆扇〉男问郊捌錂嗬鞒隽讼拗?，其效力等級似有不足。

第二，《民辦教育促進法》盡管將營利性民辦界定為營利法人，但也只是原則性地規(guī)定了“民辦學校取得辦學許可證后，進行法人登記，登記機關應當依法予以辦理”，并沒有對“營利性民辦學校應當登記為公司制企業(yè)法人，還是應當登記為其他營利法人，或者應當登記為《企業(yè)法人登記管理條例》所說的‘依法需要辦理企業(yè)法人登記的其他企業(yè)’”作出明確的規(guī)定，這應當屬于《立法法》第45條第二款第一項所說的“法律的規(guī)定需要進一步明確具體含義”的情形，應當根據《立法法》第45條第一款關于“法律解釋權屬于全國人民代表大會常務委員會”和第二款關于“法律有以下情況之一的，由全國人民代表大會常務委員會解釋……”的規(guī)定，由全國人大常委會對《民辦教育促進法》第19條第四款關于“民辦學校取得辦學許可證后，進行法人登記，登記機關應當依法予以辦理”的規(guī)定中的“法人登記”作出法律解釋。

如前所說，全國人大常委會完全可以在《民法總則》第76條第二款規(guī)定的公司制企業(yè)法人和非公司制企業(yè)法人之外，創(chuàng)設一種新形式的營利法人，將營利性民辦學校界定為《民法總則》第76條第二款所說的“等”字所對應的“其他營利法人”。

此外，基于《企業(yè)法人登記管理條例》所說的“依法需要辦理企業(yè)法人登記的其他企業(yè)”的規(guī)定，國務院完全也可以將營利性民辦學校界定為《企業(yè)法人登記管理條例》所說的“依法需要辦理企業(yè)法人登記的其他企業(yè)”，從而要求營利性民辦學校作為公司制企業(yè)法人、全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人之外的特殊的企業(yè)法人進行登記。

因此，工商總局和教育部以部門規(guī)范性文件的方式，要求營利性民辦學校只能登記為有限公司或股份公司，完全“堵死”了營利性民辦學校以不同于現有的企業(yè)法人的“其他營利法人”或“其他企業(yè)法人”的形式存在的可能性，不符合《立法法》第45條第一款關于“法律解釋權屬于全國人民代表大會常務委員會”的規(guī)定。

第三，也是更為重要的一點是，《工商總局、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》（工商企注字〔2017〕156號）關于營利性民辦學校“應當按照《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國民辦教育促進法》有關規(guī)定，登記為有限責任公司或者股份有限公司”的規(guī)定，事實上通過部門規(guī)范性文件創(chuàng)設了一種有別于普通的有限公司或普通的股份公司的、特殊的有限公司或特殊的股份公司，但是，至少，這一做法不符合《公司法》關于設立有限公司或股份公司的條件的規(guī)定，其創(chuàng)設特殊的股份公司的法律依據不夠充分。

因為，針對有限公司的設立條件，《公司法》第23條第四項規(guī)定了“設立有限責任公司，應當具備下列條件：……（四）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構”、第36條規(guī)定了“有限責任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權力機構，依照本法行使職權”、第61條規(guī)定了“一人有限責任公司不設股東會。股東作出本法第三十七條第一款所列決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司”、第66條第一款規(guī)定了“國有獨資公司不設股東會，由國有資產監(jiān)督管理機構行使股東會職權”；針對股份公司的設立條件，《公司法》第76條第五項規(guī)定了“設立股份有限公司，應當具備下列條件：……（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構”、第98條規(guī)定了“股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權力機構，依照本法行使職權”；針對公司的設立登記，《公司法》第6條第一款規(guī)定了“設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合本法規(guī)定的設立條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司”。

也因為，根據《民辦教育促進法》第20條和第22條關于營利性民辦學校的董事會的地位和職權的規(guī)定，營利性民辦學校是不設舉辦者大會或股東會或股東大會的，《民辦教育促進法》所說的作為營利性民辦學校的“決策機構”的董事會即為其權力機構。

相比較而言，公司制的中外合資經營企業(yè)和中外合作經營企業(yè)作為特殊的有限公司可以不設股東會，有著明確的法律依據和行政法規(guī)的依據，這些依據包括：

一是，《公司法》第217條規(guī)定了“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定”。

二是，《中外合資經營企業(yè)法》第4條第一款規(guī)定了“合營企業(yè)的形式為有限責任公司”、第6條規(guī)定了“營企業(yè)設董事會，其人數組成由合營各方協商，在合同、章程中確定，并由合營各方委派和撤換?！聲鶕降然ダ脑瓌t，決定合營企業(yè)的重大問題。董事會的職權是按合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題”，《中外合資經營企業(yè)法實施條例》第16條第一款規(guī)定了“合營企業(yè)為有限責任公司”、第30條規(guī)定了“董事會是合營企業(yè)的最高權力機構，決定合營企業(yè)的一切重大問題”。

三是，《中外合作經營企業(yè)法》第12條第一款規(guī)定了“合作企業(yè)應當設立董事會或者聯合管理機構，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題……”，《中外合作經營企業(yè)法實施細則》第14條第一款規(guī)定了“合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責任公司”、第24條規(guī)定了“合作企業(yè)設董事會或者聯合管理委員會。董事會或者聯合管理委員會是合作企業(yè)的權力機構，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題”。

問題是，在《民辦教育促進法》和國務院都沒有明確規(guī)定營利性民辦學?？梢曰驊數怯洖橛邢薰镜那闆r下，工商總局要求營利性民辦學校登記為有限公司，其上位法依據是什么呢？

還有，如果說，工商總局要求營利性民辦學校登記為不設股東會的特殊的有限公司，是參考了公司制的中外合資經營企業(yè)和中外合作經營企業(yè)的立法先例的話，那么，工商總局允許營利性民辦學校登記為不設股東大會的特殊的股份公司，又是參考了什么呢？

事實上，現階段，所有的股份公司，包括外商投資股份公司，都應當依照《公司法》的規(guī)定，設立股東大會，而不能以董事會作為其權力機構。

我理解，在《民辦教育促進法》本身沒有明確規(guī)定營利性民辦學校屬于公司制企業(yè)法人或應當登記為公司制企業(yè)法人的前提下，難以直接適用《立法法》第92條關于“同一機關制定的法律，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定”的規(guī)定，以排除《公司法》上述規(guī)定的適用；此外，《工商總局、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》（工商企注字〔2017〕156號）關于營利性民辦學校應當登記為有限公司或股份公司的規(guī)定，因其效力等級僅為部門規(guī)范性文件的規(guī)定，不是法律的規(guī)定，也無法排除作為法律的《公司法》的上述規(guī)定的適用。

這樣一來，《工商總局、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》（工商企注字〔2017〕156號）這一規(guī)定的執(zhí)行，將產生如下相互沖突的局面，即：

一方面，營利性民辦學校登記為有限公司，應當滿足《公司法》關于有限公司設立條件的規(guī)定、必須設置股東會（或唯一股東）這樣的權力機構；營利性民辦學校登記為股份公司，應當滿足滿足《公司法》關于股份公司設立條件的規(guī)定、必須設置股東大會這一權力機構。

另一方面，根據《民辦教育促進法》第20條和第22條的規(guī)定，營利性民辦學校是不設股東會或股東大會或舉辦者大會的，其最高權力機構是其董事會。

因此，在全國人大常委會或國務院明確規(guī)定營利性民辦學?？梢曰驊數怯洖橛邢薰净蚬煞莨局埃豆ど炭偩?、教育部關于營利性民辦學校名稱登記管理有關工作的通知》（工商企注字〔2017〕156號）允許營利性民辦學校登記為有限責任公司或股份有限公司，其上位法據不充分。

如果全國人大常委會能夠作出法律解釋，明確規(guī)定“營利性民辦學校為有限公司”，那么，基于《立法法》第92條關于“同一機關制定的法律，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定”的規(guī)定，因《民辦教育促進法》的規(guī)定優(yōu)先于《公司法》得到適用，上述沖突將不復存在。

基于上述，考慮全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)和聯營企業(yè)是特定歷史條件下的產物，也考慮到公司制企業(yè)法人已經成為營利法人的主要形式，結合《國務院辦公廳關于印發(fā)中央企業(yè)公司制改制工作實施方案的通知》（國辦發(fā)〔2017〕69號）關于“2023年底前，按照《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》登記、國務院國有資產監(jiān)督管理委員會監(jiān)管的中央企業(yè)（不含中央金融、文化企業(yè)），全部改制為按照《中華人民共和國公司法》登記的有限責任公司或股份有限公司”的要求，以及非公司制企業(yè)法人公司制改制的大趨勢，我傾向于認為，應由全國人大常委會對《民辦教育促進法》作出法律解釋，或者至少由國務院參考《外資有企業(yè)法》和《中外合作經營企業(yè)法實施細則》的立法先例，明確規(guī)定“營利性民辦學校應當依照《公司法》登記為有限公司”為宜。